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国家工商行政管理总局


关于商标行政执法中若干问题的意见

工商标字[1999]第331号


各省、自治区、直辖市及计划单列市工商行政管理局:
为加大商标行政执法力度，强化商标管理工作，提高商标办案质量，更好地执行《商标法》及有关法律、法规和规章，现就商标行政执法中的若干问题提出如下意见：
一、工商行政管理机关商标管理部门查处的商标违法案件主要包括：
（一）商标侵权及假冒案件；
（二）商标违法使用案件；
（三）非法印制或者买卖商标标识案件；
（四）商标使用许可违法案件；
（五）其他违反商标法律、法规及规章的案件。
二、商标侵权案件中的侵权行为地是指侵权行为实施过程中涉及的地域，包括侵权物品生产地、运输地、销售地及仓储地等。两个以上地方的工商行政管理机关对同一商标侵权案件均有管辖权的，由先立案的工商行政管理机关管辖。
三、下列三种商标侵权行为，属于《商标法》、《反不正当竞争法》规定的假冒注册商标行为：
（一）未经商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标；
（二）销售明知是假冒注册商标的商品；
（三）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识。 四、1997年10月1日施行的《中华人民共和国刑法》中共有三种涉及商标犯罪的违法行为。根据最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的规定》，商标犯罪违法行为的罪名为：假冒注册商标罪，销售假冒注册商标的商品罪，非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪。 其中假冒注册商标罪仅为商标犯罪行为的一种。 工商行政管理机关查处的商标侵权行为，涉嫌商标犯罪的，应当依法移送公安机关立案侦查。在公安机关尚未制定有关商标犯罪的立案标准之前，参照最高人民检察院《关于假冒注册商标犯罪立案标准的规定》（高检发研字〔1993〕12号）执行。
五、相同商标是指两商标相比较，文字、图形或者文字与图形的组合相同或者在视觉上无差别。 近似商标是指两商标相比较，文字的字形、读音、含义，或者图形的构图及颜色，或者文字与图形的整体结构相似，易使消费者对商品或者服务的来源产生混淆。 六、商标相同或者近似的判断：
（一）以核准注册的商标为准，而不以商标注册人实际使用的商标为准；
（二）以普通消费者的一般注意力作为评判的主观标准，采取整体比较与商标显著部分比较相结合的方法，进行综合判断。
七、类似商品是指在功能、用途、消费对象、销售渠道等方面相关，或者存在着特定联系的商品。 类似服务是指在服务的目的、方式、对象等方面相关，或者存在着特定联系的服务。 商品和服务使用相同或者近似的商标，易使消费者对商品和服务的来源产生混淆的，该商品与服务应当认定为类似。
八、商品或者服务类似的判断：
（一）以普通消费者对商品或者服务的客观认识进行综合判断；
（二）《商标注册用商品和服务国际分类表》、《类似商品和服务区分表》可以作为认定类似商品或者服务的参考，但不是唯一的依据。
九、下列使用与注册商标相同或者近似的文字、图形的行为，不属于商标侵权行为：
（一）善意地使用自己的名称或者地址；
（二）善意地说明商品或者服务的特征或者属性，尤其是说明商品或者服务的质量、用途、地理来源、种类、价值及提供日期。
十、《商标法实施细则》第41条规定的商标侵权行为，属于《商标法》第38条（4）项所指的行为。其他损害注册商标专用权的行为，也属于《商标法》第38条第（4）所述的商标侵权行为。
十一、在非类似商品或者服务上使用与知名度较高且显著性较强的商标相同或者近似的商标，从而不公平地利用或者损害该商标的显著性或者声誉的行为，可以适用《商标法》第38条第（4）项的规定个案处理，但应当按照《工商行政管理机关查处商标违法案件监控规定》执行。
十二、在注册商标的宽展期内，商标注册人提出续展申请且被核准的，商标专用权连续存在，他人在此期间内使用与该商标相同或者近似商标的，属于商标侵权行为；商标注册人未提出续展申请，或者提出续展申请但未被核准的，该商标专用权自有效期满后不受法律保护。 请求保护处于宽展期的商标的，投诉人应当提供续展申请证明，否则，工商行政管理机关不予立案；已经立案的，应当中止，待续展核准情况确定后再行处理。
十三、应委托方要求印制的商标标识侵犯他人注册商标专用权的，委托方也应当承担侵权责任。
十四、商标被许可人使用许可人注册商标的，视为注册人对该注册商标的使用。 十五、在定牌加工中，加工方生产并销售带有委托方注册商标的商品的，双方应当签定商标使用许可合同。
十六、商标使用许可合同应当报商标局备案。未备案的，其当事人应当承担相应的行政法律责任，但不影响许可合同的效力。许可合同中明确约定备案为合同生效条件的，未备案的合同不生效。
十七、注册商标的转让不影响转让前已生效的商标使用许可合同的效力，但许可合同中另有约定的除外。
十八、商标独占使用许可是指商标注册人在其商标专用权范围内，仅将该商标许可一个被许可人使用，自己也放弃商标使用权的商标使用许可。独占使用许可的被许可人在许可合同有效期内可以作为商标权利人以自己的名义向工商行政管理机关投诉。
十九、商标被许可人违反许可合同约定，超出被许可使用的商品或者服务的范围、使用期限或者商品数量的行为且构成商标侵权的，工商行政管理机关可以应许可人的请求依法查处。 许可人和被许可人对商标使用许可合同内容有争议且可能影响案件处理的，工商行政管理机关可以中止案件处理，待合同争议解决后再行处理。
二十、对经销明知或者应知是冒充注册商标或者违反《商标法》第八条有关规定的商品的商标违法行为，工商行政管理机关应当予以制止，限期改正。
二十一、查处商标侵权案件时，工商行政管理机关可以责令封存与侵权活动有关的物品。被封存的物品可以由侵权嫌疑人自己保管，也可以由工商行政管理机关自己或者委托他人保管。侵权嫌疑人自己保管的，应当出具保证书。
二十二、工商行政管理机关应投诉人的请求，对证据采取先行登记保存或者封存措施的，可以根据实际情况要求投诉人依据有关法律规定提供相应的担保。
二十三、根据《工商行政管理暂行规定》第43条的规定，工商行政管理机关在调查取证时，对拒不执行有关暂停销售，听候检查，不得转移、隐匿、销毁有关财物等命令的，可以根据情节，处以非法所得额3倍以下的罚款，但最高不超过3万元；没有非法所得的，可处以1万元以下的罚款。
二十四、对工商行政管理机关已经立案但尚未作出行政处理决定的商标侵权案件，投诉人申请撤诉的，工商行政管理机关不作出责令赔偿决定，但可以根据实际情况依法追究侵权人的行政法律责任。
二十五、工商行政管理机关对商标侵权行为作出罚款处罚的，应当以《商标法》及其《实施细则》的有关规定为依据。对假冒注册商标行为，罚款额不得低于非法经营额的30％或者侵权所获利润的3倍；对情节严重的其他商标侵权行为，罚款额不得低于非法经营额的20％或者侵权所获利润的2倍。
二十六、工商行政管理机关依职权主动查处的商标侵权案件，在尚未作出行政处理决定前，可以应商标权利人的请求作出责令赔偿决定。
二十七、根据《商标法》第39条规定，被侵权人请求工商行政管理机关责令赔偿时，可以选择以侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失计算赔偿额。 侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润，一般是指销售收入减去成本及应缴纳的税金。销售收入的计算只涉及侵权人的实际收入，即已销出商品部分的收入，不包括库存商品。 被侵权人在被侵权期间所受到的损失是指实际损失，包括直接损失和间接损失。直接损失为被侵权人在被侵权期间所减少的利润或者侵权人的销售额乘以被侵权人销售正常商品的平均利润率的积。间接损失为被侵权人承担的因调查侵权人的侵权行为所支付的代理费、调查费等合理费用。

一九九九年十二月二十九日


甘肃省人大常委会


甘肃省实施水土保持法办法（修正）
甘肃省人大常委会


（1993年9月29日甘肃省第八届人民代表大会常务委员会第五次会议通过 根据1997年5月28日甘肃省第八届人民代表大会常务委员会第二十七次会议《关于修改〈甘肃省实施水土保持法办法〉的决定》修正）

第一章 总 则
第一条 为实施《中华人民共和国水土保持法》和《中华人民共和国水土保持法实施条例》，结合本省实际，制定本办法。
第二条 凡在本省行政区域内从事自然资源开发、生产建设以及其他可能造成水土流失的活动的单位和个人，必须遵守本办法。
第三条 水土保持工作必须坚持预防为主，全面规划，综合防治，谁开发谁保护，谁造成水土流失谁治理，谁利用谁补偿的原则。
第四条 各级人民政府必须将水土保持工作列为重要职责，组织和协调各有关部门预防、治理水土流失。水土流失严重地区的县级人民政府，建立向同级人民代表大会常务委员会及上一级人民政府水行政主管部门报告水土保持工作的制度。
第五条 防治水土流失，要本着自力更生的精神，以地方投入、群众投劳为主，国家补助为辅，动员社会各方面力量，多形式、多渠道增加投入。
有水土流失防治任务地区的县级以上人民政府水行政主管部门，每年从小型农田水利补助费中安排百分之二十以上用于水土保持。农业发展资金、以工代赈资金、“两西”建设资金和扶贫资金等也应当结合水土流失的防治安排和使用。
凡是用于水土保持的资金必须专款专用，不得挤占、截留、挪用。
第六条 省水行政主管部门主管全省的水土保持工作。各市、自治州（地区）、县（市、区）水行政主管部门，负责本行政区域内的水土保持工作。设立水土保持机构的，行使水行政主管部门对水土保持工作的职权。
乡、镇人民政府负责本行政区域内的水土保持工作。乡、镇水土保持机构和水土保持员办理水土保持具体工作。
第七条 省水行政主管部门应当依据全省水土流失具体情况，划定重点预防保护区、重点监督区和重点治理区，报经省人民政府批准后实施。
县（市、区）人民政府应当根据全省划区要求，因地制宜地划定本地的重点预防保护区、重点监督区和重点治理区，并报省水行政主管部门备案。
第八条 农业、林业、能源、交通等有关部门和工矿企业必须做好有关的水土保持工作，积极配合水行政主管部门，监督检查水土保持法律、法规的实施。水行政主管部门对有关部门、单位在生产建设活动中造成的水土流失及其防治工作进行监督检查。
第九条 水土保持科研单位，应当结合水土保持预防保护和治理开发的实际需要，开展科学研究、试验示范、成果推广和技术服务工作，使科研成果尽快转化为生产力，不断提高水土保持防治的质量和效益。
农、林、牧、水、铁路、交通等部门和有关科研单位、大专院校，应当积极承担有关的水土保持科研任务。

第二章 预防保护
第十条 禁止在二十五度以上的陡坡地开垦种植农作物。
对二十五度以上的坡耕地，由县级人民政府制定退耕计划，限期退耕，植树种草，恢复植被。
土石山区在本办法颁布前，已在二十五度以上、三十五度以下陡坡地开垦的，应当限期建成梯田，或者采取其他水土保持措施；已在三十五度以上陡坡地开垦种植农作物的，由所在地县级人民政府制定退耕计划，采取措施，限期退耕，植树种草，恢复植被。
在风沙区开垦种植农作物，必须办理水土保持方案审批手续，落实水土保持防治措施。
第十一条 禁止在陡坡地、干旱、半干旱地区、草原区铲草皮、挖草根、烧生灰、砍灌木、挖树兜等破坏地貌植被的行为。
第十二条 积极开辟农村能源，建立薪炭林基地，推广以煤代柴、以电代柴、节柴灶、沼气灶、太阳能灶等节柴措施，促进植被的恢复和发展。
第十三条 凡从事采矿、挖砂、取土、炸石、淘金、挖药材、烧木炭、烧砖瓦和培育木耳等易造成破坏地貌和植被的工副业生产，均应向当地水行政主管部门办理审批手续，采取具体措施，防治水土流失。
第十四条 任何单位和个人，不得在下列区域从事开荒、挖砂、采石：
（一）江河两侧易造成水土流失的地带；
（二）水库最高蓄水线以外五百米以内和塘坝最高蓄水线以外二百米以内的地带；
（三）干渠两侧十度以上的坡地；
（四）铁路、公路两侧的山坡、排洪沟、植被台、路基坡面；
（五）侵蚀沟的沟头、沟边和沟坡地带；
（六）有崩山、滑坡历史或者有崩山、滑坡危险的坡地；
（七）风沙危害严重的地区；
（八）易发生泥石流的地区。
紧急情况下需要在前款规定的区域抢修铁路、公路、水工程等建设项目，进行挖砂、采石或者堆放废弃固体物的，建设单位事后必须及时采取水土保持措施，进行治理。
第十五条 在山区、丘陵区、风沙区修建铁路、公路、水工程，开办电力企业、矿山企业及其他工业企业，必须依法编制水土保持方案，办理审批手续，落实水土保持措施。建设项目中的水土保持设施，必须与主体工程同时设计，同时施工，同时投产使用。计划部门审核项目时，必须
严格把关。
地矿、冶金、石油、化工、煤炭、建材等部门对其在地质勘探活动中揭露的地表土石和废弃物，造成水土流失的，必须采取水土保持措施。
第十六条 实行水土保持方案论证制度。对大中型生产建设项目的水土保持方案，应当进行严密的科学论证，论证工作由项目审批单位会同有关部门进行。论证费用在生产建设项目可行性研究费用中列支。
第十七条 水土保持法施行前，已建和在建的生产建设项目，在建设过程中造成水土流失的，其生产建设单位或者个人应当在县级以上水行政主管部门规定的期限内提出水土流失防治措施，并组织实施。
第十八条 对已建成的各种水土保持设施、监测网点和试验场地，任何单位和个人不得侵占、拆除和破坏。
第十九条 凡从事开发建设和生产活动，损毁原地貌植被和水土保持设施而降低或者丧失原有水土保持功能的，由水行政主管部门收取水土流失补偿费，并责令限期治理。水土流失补偿费用的收取标准和使用管理办法，由省水行政主管部门会同财政、物价部门制定。

第三章 治理开发
第二十条 县级以上人民政府应当组织有关部门，制定水土保持规划，分类指导，开展治理。
水力侵蚀区，以小流域为单元，严格执行国家和本省水土保持技术规范，采取植物措施、工程措施和蓄水保土耕作措施，建设水土流失综合防治体系。
风力侵蚀区，营造防风固沙林，设置沙障，建设防风固沙防护体系，控制风沙危害。
第二十一条 农村集体经济组织和承包经营户，应当将治理水土流失的任务列入承包合同，负责治理。
鼓励、支持公民和集体经济组织以承包等形式治理开发小流域。在土地所有权不变的情况下，公民、集体经济组织承包治理开发小流域的土地使用权、承包经营权受法律保护，允许继承和有偿转让。
承包治理开发小流域，必须签定治理开发合同，由县级人民政府发给承包证书。承包后满两年包而不治的，收取水土流失补偿费，由发包单位终止合同，转包他人治理。
第二十二条 县级人民政府应当对坡耕地作出分年治理实施计划，兴修水平梯田、沟坝地、铺压砂田，做到田、林、路、渠配套建设。
小流域治理应当因地制宜，逐步建成暴雨径流的调控体系，搞好坡面蓄水工程和沟道治理工程建设，控制水土流失，充分利用水土资源。
第二十三条 经过治理验收合格的小流域，由县级人民政府建立档案，设立标志，进行管护。
乡、镇人民政府和村民委员会应当加强对水土保持治理成果的管护，制定管理办法、村规民约，落实管护责任制。
第二十四条 已经发挥效益的大中型水利、水电工程，应当按照库区流域防治任务的需要，每年从收取的水费、电费中提取部分资金，由水库、电站掌握用于本库区及其上游的水土保持，省水行政主管部门负责组织检查验收。具体办法由省人民政府制定。

第四章 监督管理
第二十五条 各级水行政主管部门或水土保持机构，负责本行政区域内水土保持执法监督工作，建立健全水土保持执法监督体系，并在水土保持经费中安排百分之二十的资金用于预防、监督和管护。
第二十六条 专职和兼职水土保持执法监督人员，执行公务时应当持有县级以上人民政府颁发的水土保持监督检查证，任何单位和个人不得以任何借口拒绝和阻挠检查。
第二十七条 各级水行政主管部门应当加强对滑坡、泥石流、水土流失动态监测的预警、预报，加强对水土保持质量效益的监测，为国民经济和社会发展、减灾防灾的决策提供科学依据。

第五章 奖励惩罚
第二十八条 有下列成绩之一的单位和个人，由各级人民政府或者人事、水行政主管部门给予奖励：
（一）宣传和贯彻执行水土保持法律、法规，组织实施水土保持工作取得显著成绩者；
（二）预防保护工作措施得力、成绩显著者；
（三）长期坚持在水土保持第一线工作，治理开发成效显著者；
（四）在水土保持科学研究、技术推广、技术服务工作中取得显著成绩以及有较大发明、创造、革新成果者；
（五）在滑坡、泥石流、水土流失动态监测的预警、预报中做出突出贡献者；
（六）在水土保持监督检查工作中坚持原则、秉公执法，处理违法案件有显著成绩者；
（七）在水土保持教学、人才培训工作中做出显著成绩者；
（八）在建设和生产过程中全面实施水土保持方案，治理水土流失成效显著者；
（九）坚持长期承包治理小流域和水土保持工程项目，取得显著的生态效益、经济效益、社会效益者。
奖励费用在水土保持经费中列支。
第二十九条 违反水土保持法、水土保持法实施条例和本办法，应当依照有关规定，视其违法行为的情节和造成的后果，责令其停止违法行为，限期采取补救措施；赔偿损失；处以罚款；责令停业治理；对有关责任人员，由其所在单位或上级主管机关给予行政处分；应当给予治安管理

处罚的，依照治安管理处罚条例的规定处罚；构成犯罪的，依照刑法追究刑事责任。
需要处以罚款的，罚款的幅度按照水土保持法实施条例的规定执行。
第三十条 当事人对行政处罚决定不服的，按水土保持法第三十八条的规定执行。

第六章 附 则
第三十一条 本办法执行中的具体问题，由省水行政主管部门负责解释。
第三十二条 本办法自发布之日起施行。

附：甘肃省人民代表大会常务委员会关于修改《甘肃省实施水土保持法办法》的决定

（1997年5月28日甘肃省第八届人民代表大会常务委员会第二十七次会议通过）

决定
甘肃省第八届人民代表大会常务委员会第二十七次会议审议了省人民政府提出的关于《甘肃省实施水土保持法办法修正案（草案）》的议案，会议根据《中华人民共和国行政处罚法》的规定，决定对《甘肃省实施水土保持法办法》作如下修改：
一、第六条第一款修改为：“省水行政主管部门主管全省的水土保持工作。各市、自治州（地区）、县（市、区）水行政主管部门，负责本行政区域内的水土保持工作。设立水土保持机构的，行使水行政主管部门对水土保持工作的职权”。
二、第十条增加一款，作为第四款：“在风沙区开垦种植农作物，必须办理水土保持方案审批手续，落实水土保持防治措施”。
三、第二十五条修改为：“各级水行政主管部门或水土保持机构，负责本行政区域内水土保持执法监督工作，建立健全水土保持执法监督体系，并在水土保持经费中安排百分之二十的资金用于预防、监督和管护”。
四、第二十六条修改为：“专职和兼职水土保持执法监督人员，执行公务时应当持有县级以上人民政府颁发的水土保持监督检查证，任何单位和个人不得以任何借口拒绝和阻挠检查”。
五、第二十九条第二款修改为：“需要处以罚款的，罚款的幅度按照水土保持法实施条例的规定执行”。
本决定自公布之日起施行。
《甘肃省实施水土保持法办法》根据本决定作相应的修正，重新公布。



1997年5月28日